Legalidad tributaria y elusión

ABREVIATURAS
INTRODUCCIÓN
Capítulo I
LEGALIDADES
Introducción
1. Legalidad como principio general
1.1. Proyecto ilustrado de legalidad
1.2. Auge y crisis de la legalidad formal
2. Legalidad penal: fundamento, reserva, tipicidad y crisis
2.1. Fundamento
2.2. Mandatos tradicionales derivados de la legalidad penal
2.2.1. Reserva penal
2.2.2. Tipicidad penal
2.3. Crisis de la legalidad penal
3. Fundamentos de la legalidad tributaria
3.1. Limitación de poder
3.2. Autoimposición
3.3. La legalidad en los Estados de bienestar
3.4. Garantía epistémica y de legitimidad
3.5. Legalidad penal y tributaria
3.6. ¿Capacidad contributiva como límite de los tributos?
3.6.1. El ascenso de la capacidad contributiva
3.6.2. Los riesgos de la capacidad contributiva
3.6.3. Derecho y políticas tributarias
4. Legalidad tributaria: desambiguación
y propuesta conceptual
4.1. Sinonimia
4.2. Implicación
4.3. Destinatarios
4.4. Factores que explican la ambigüedad
4.5. Propuesta conceptual
5. Conclusiones del capítulo

Capítulo II
LA RESERVA TRIBUTARIA, SU RECURRENTE CRISIS Y LA ELUSIÓN103
Introducción
1. Un caso paradigmático
2. La recurrente crisis de la reserva tributaria
2.1. Crisis de la reserva legal en materia tributaria y penal
2.2. Antiguas y nuevas crisis
2.3. Organismos internacionales: comentarios y guías
2.3.1. Caso de estudio: los comentarios del modelo CDI-OCDE
2.4. Administraciones tributarias
2.4.1. Regulación en silencio de la ley: el goodwill tributario
2.4.2. Regulación en contra de la ley: los retiros de capital
3. Herramientas conceptuales
3.1. Respuestas tradicionales
3.2. Propiedades de las normas: validez y vigencia
3.3. Aplicación
4. Los alcances de la crisis: NGA, elusión y reserva
4.1. Primer cuerno: reconocer la superación de la reserva tributaria
4.2. Segundo cuerno: mantener —o recuperar— la reserva tributaria en su comprensión tradicional
4.2.1. Origen de la crisis de la reserva tributaria
4.2.2. La elusión como un defecto legislativo: aceptar o tolerar la elusión
4.2.3. Los riesgos de las NEA
4.2.4. Contexto de ausencia de control jurisdiccional efectivo
4.3. Escapando del dilema: las normas generales contra la elusión
4.3.1. El formalismo de las NGA
4.3.2. Clasificación conceptual cuestionable
4.3.3. El desuso y aplicación contradictoria
4.3.4. Falta de coincidencia con las prácticas
4.3.5. La NGA como norma perversa
4.4. El valor de las NGA
4.5. Conclusiones
5. Algunas propuestas preliminares
5.1. Nuevas categorías dogmáticas
5.2. Reserva, elusión y NGA
6. Conclusiones del capítulo

Capítulo III
TAXATIVIDAD TRIBUTARIA, ELUSIÓN Y SEGURIDAD JURÍDICA
Introducción
1. Taxatividad
1.1. Taxatividad interna y externa
1.2. Ambigüedad, vaguedad y elementos valorativos
2. Seguridad jurídica
2.1. Diagnóstico generalizado de creciente inseguridad jurídica
2.2. Discursos dogmáticos tributarios sobre la seguridad jurídica
2.3. Crítica a la concepción dominante de seguridad jurídica en materia tributaria
2.3.1. La inevitable indeterminación
2.3.2. La previsibilidad y sus interesados
2.3.3. Valor instrumental
2.4. Conclusiones preliminares
3. Discursos dogmáticos sobre la tipicidad tributaria
3.1. Legislación Basada en Principios o LBP
3.1.1. ¿Qué principios?
3.1.2. Crítica de Saffie
3.1.3. Evaluación
3.2. Métodos de consideración económica
3.2.1. Elementos básicos (y estudio posterior)
3.2.2. Versiones “fuertes” de consideración económica
3.2.3. Versiones “débiles” de consideración económica
3.2.4. Rechazo dogmático tradicional
3.2.5. Problemas de la crítica tradicional a los métodos de consideración económica
3.2.6. Evaluación
3.3. Discursos dogmáticos dominantes
3.3.1. “Falsos amigos”: tipicidad tributaria y penal
3.3.2. Tipicidad tributaria: la tesis del derecho de injerencia
3.3.3. El valor de la indeterminación: el contraste entre la dogmática penal y tributaria
3.3.4. Evaluación
4. Conclusiones del capítulo

Capítulo IV
INTERPRETACIÓN: TEORÍA(S) Y CONCEPTOS
Introducción
1. El contexto de la indeterminación. Un ejemplo
2. Textos, enunciados, normas y proposiciones
3. Desambiguación
3.1. Interpretación “en abstracto” y “en concreto”
3.2. Interpretación cognitiva, decisoria y creativa
4. El contexto no cooperativo de la interpretación jurídica
4.1. Aceptación dogmática e indeterminación
4.2. Judicatura e indeterminación
5. Los cánones interpretativos
6. Teorías de la interpretación
6.1. Teorías cognitivistas
6.2. Teorías no cognitivistas
6.3. Teorías eclécticas
6.3.1. Hart
6.3.2. Marmor
6.4. Discusión
7. Conclusiones del capítulo

Capítulo V
IDEOLOGÍAS DE LA DOGMÁTICA TRIBUTARIA
Introducción
1. Teorías, doctrinas e ideologías interpretativas
2. Legalidad e interpretación en la dogmática penal
2.1. Interpretación literal
2.2. Interpretaciones libérrimas
2.3. Evaluación
3. Respuesta estándar: los textos tributarios se interpretan como cualquier texto legal
4. Historia de las ideologías de la interpretación en materia tributaria
4.1. Primera etapa. Interpretación apriorística
4.2. Segunda etapa. Tesis de consideración económica
4.2.1. Origen y desarrollo temprano en Alemania
4.2.2. Origen y desarrollo temprano en Italia
4.2.3. Jarach
4.2.4. Evolución y vigencia de las —diversas— tesis de consideración económica
4.2.5. Rechazo dogmático generalizado
4.3. Tercera etapa. Dogmática tributaria predominante
4.3.1. Primer discurso: los textos tributarios se interpretan como cualquier texto legal
4.3.2. Segundo discurso: dependencia conceptual del derecho común
4.3.3. Contradicciones y vacilaciones dogmáticas
4.3.4. ¿Y los textos que regulan la interpretación?
5. Legalidad, interpretación, elusión e ideologías
5.1. Invisibilizando la elusión. Sobre la supuesta dependencia conceptual del derecho tributario
5.1.1. La inevitable indeterminación, inviabilidad y resultados inadecuados
5.1.2. Cánones sistemáticos y la tesis de constancia terminológica
5.1.3. Un discurso que facilita la elusión
5.2. Invisibilizando la legalidad tributaria. Irrelevancia en interpretación de textos impositivos
5.2.1. Derecho tributario y derecho penal
5.2.2. Un falso dilema que lleva a una propuesta inconsistente
5.2.3. La irrelevancia de la legalidad jurídica
6. Conclusiones del capítulo

Capítulo VI
LEGALIDAD IMPOSITIVA, INTERPRETACIÓN Y ELUSIÓN: UNA PROPUESTA NORMATIVA
Introducción
1. Doctrina de la interpretación y de la dogmática
2. Legalidad tributaria y seguimiento de reglas
2.1. Taxatividad, identificación y seguimiento de reglas
2.2. Seguimiento de reglas y positivismos normativos
2.3. Compromiso normativista y escepticismo moderado
2.4. Viabilidad de un compromiso normativista
2.5. Importancia en ámbitos especializados
3. Un modelo de normativismo
3.1. Positivismo presuntivo: normas, reglas y razones subyacentes
3.2. Modelos de decisión
3.3. ¿Modelo descriptivo o normativo?
3.4. Reglas y significado literal
3.4.1. Autonomía semántica
3.4.2. Significado literal-convencional
3.4.3. Reglas, significado literal-convencional y escepticismo moderado interpretativo
3.5. Modelo (normativo) de adjudicador
4. Legalidad tributaria y positivismo presuntivo
4.1. Legalidad tributaria y atrincheramiento (parcial)
4.2. Razones subyacentes en materia tributaria
4.3. Compromiso con las normas impositivas, no —solo— con las reglas
4.4. Positivismo presuntivo en clave interpretativa
5. Consecuencias preliminares
5.1. Límites del análisis conceptual dogmático relativo a la elusión
5.2. Límites del marco teórico de positivismo presuntivo
5.3. Irracionalidad del formalismo radical
5.4. La legalidad tributaria impone el deber de luchar contra la elusión
5.5. Objetividad de la elusión
5.6. Tributos “recaudatorios” y tributos “correctivos”
5.7. Justificación y rol de la NGA
6. Aplicación del modelo
6.1. “Bahía”
6.2. “Muñoz”
6.3. “Bahía”, “Muñoz” y elusión
6.4. Reglas generales, generalización probabilística y casos recalcitrantes
6.5. “Bahía”: legalidad tributaria empobrecida
6.6. “Muñoz”: ¿todos los casos de elusión justifican una interpretación correctiva?
7. Conclusiones de capítulo

Capítulo VII
EL VÉRTIGO DE LA ELUSIÓN. SOBRE EL CARÁCTER GENERAL, VAGO Y VALORATIVO DE LAS NGA
Introducción
1. Interpretación en abstracto y en concreto
1.1. La distinción en la jurisprudencia
1.2. Interpretación en abstracto
1.3. Interpretación en concreto
1.4. Críticas y relevancia de la distinción
1.5. Distinción en normas con presupuestos altamente indeterminados (como las NGA)
1.6. Relevancia de distinción en dogmática tributaria
2. La generalidad de las NGA
2.1. Sobre las “cláusulas generales”
2.2. ¿Solo valorativos?
2.3. Un concepto deflacionario de “generalidad”
3. La vaguedad de las NGA
3.1. El “problema” de la vaguedad
3.2. Formas de vaguedad
3.3. Vaguedad extravagante en el derecho y en las NGA
3.3.1. Rol en el derecho
3.3.2. Rol de la vaguedad en las NGA
3.4. Relevancia de conocimiento especializado: casos absoluta y relativamente límites
3.4.1. Jueces y administradores que mienten
3.4.2. Un acercamiento —jurídicamente— ingenuo a la vaguedad
3.4.3. Casos absoluta y relativamente límite en casos de elusión
4. El carácter valorativo de las NGA
4.1. ¿Ausencia de derecho?
4.2. Casos absolutamente límites: carácter evaluativo de las NGA
5. Conclusiones del capítulo

CONCLUSIONES 485

BIBLIOGRAFÍA
Normas jurídicas citadas
1. Leyes chilenas
2. Leyes de otros países
3. Otros cuerpos legales
Jurisprudencia
1. Jurisprudencia chilena
2. Jurisprudencia española
3. Jurisprudencia de otros países
4. Jurisprudencia administrativa (instrumentos del Servicio de Impuestos Internos)